Красиво, правда?
Основные ссылки










Яндекс цитирования

Рассылка 'BugTraq: Закон есть закон'



Rambler's Top100



Ефременко Владимир (c) 2004

Internet-law team

copyright_sakh@mail.ru

Договор о предоставлении доступа массовым пользователям доступа к программному обеспечению.

Современные технологии имеют тенденцию бурного развития, которая сопровождается новыми изобретениями, новыми открытиями. Не остаётся в стороне и программное обеспечение, однако, вопрос о предоставлении к нему доступа массовым пользователям является до сих пор мало исследован.

В 1992 году был принят Закон РФ “О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных” (далее ЗоПЭВМ), который установил основные понятия, а также права и обязанности авторов, возникающих в этой сфере. Под программой для ЭВМ понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата (ст.1 ЗоПЭВМ). Вопросы использования программы для ЭВМ с пользователями решается с помощью договора с правообладателем о предоставлении первым исключительной или неисключительно лицензии. В то же время, п.3 ст. 14 ЗоПЭВМ гласит: при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ. Впоследствии закон умалчивает о специфике этого договора, его содержании и других важных моментах. По своей сути – это договор присоединения, т.е. его условия определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. По другому, такое соглашение называется “обёрточной лицензией”, т.е. из поведения лица явствует его воля совершить сделку (конклюдентные действия), при раскрытии упаковки, на которой изображено соглашение. По договору при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ обладатель прав предоставляет пользователю право использовать программу на условиях, установленных в лицензионном соглашении, а последний обязуется уплатить за это определённую денежную сумму. Многие правообладатели программного обеспечения являются иностранцами, которые продают свой продукт на территории РФ. Поэтому необходимо выяснить вопросы юрисдикции. В соответствии со ст. 1212 ГК: выбор права, подлежащего применению к договору, стороной которого является физическое лицо, использующее, движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, не может повлечь за собой лишение такого физического лица (потребителя) защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя, если имело место хотя бы одно из следующих обстоятельств: заключению договора предшествовала в этой стране оферта, адресованная потребителю, или реклама и потребитель совершил в этой же стране действия, необходимые для заключения договора. Поэтому, указание в лицензионном соглашение условий о применении иностранного права, не лишает возможности потребителя руководствоваться российским законодательством, в частности, Законом РФ “О защите прав потребителей” (далее ЗоЗПП). Более того, необходимо помнить, что ст. 16 ЗоЗПП гласит: условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. То есть, если в “обёрточной лицензии” будут условия, ухудшающие положения конечного пользователя, то они применяться не будут.

Многие продавцы пытаются ограничить свою ответственность, прибегая к следующим формулировкам в договорах: независимо от характера и причин причиненного вам ущерба или понесенных убытков, максимальный размер ответственности не может превысить (далее пишется определённая твёрдая сумма). Тем не менее, представляется, что, несмотря на наличие такого условия, производитель программы не сможет избежать ответственности, т.к.:

  1. В случае наличия грубой неосторожности или прямого умысла [1]. Более того, п.4 ст. 401 ГК РФ говорит: заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.
  2. Пункт 2 ст. 428 ГК РФ даёт право расторгнуть договор, если он даже не противоречит закону, но исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств.
  3. Пункт 2 ст. 13 ЗоЗПП: убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором.

В свете этого интересным выглядит решение Октябрьского районного суда г. Омска от 30.06.1998 N 2-4099/98. Суд указал, что американская корпорация "Microsoft Corporation" несет ответственность перед потребителями по ее программным продуктам независимо от характера отношений между Американской корпорацией "Microsoft Corporation" и продавцами программных продуктов, а также признал не соответствующим законодательству в интересах неопределенного круга потребителей лицензионный договор и гарантийные обязательства Американской корпорации "Microsoft Corporation" в части: ограничения ответственности Американской корпорации "Microsoft Corporation" по компенсации убытков стоимостью приобретенного программного продукта [2].

Далее мною будут рассмотрены основные положения, включаемые в лицензионные соглашения.

1. Регистрация продукта. В некоторых случаях, принимая условия соглашения, вы изначально устанавливаете лишь пробную версию (демо), которая будет работать определённое количество времени с ограниченными функциями. Это сделано, по большей части, для ознакомления с программой. Если вы хотите приобрести данный продукт, вам необходимо зарегистрировать его. Существует несколько способов регистрации:

А) Ввод пароля (ключа), расположенного на коробке или в инструкции.

Б) Отправка e-mail письма производителю, с запросом пароля (ключа), после проведения предварительной оплаты.

В) Регистрация продукта работниками производителя. В этом случае ключ “привязывается” к оборудованию и носит исключительно индивидуальный характер.

Г) Иные способы

2. Разграничение сетевой и однопользовательской версий. Нужно обратить внимание на то, какую версию программы вы приобретаете. Существуют сетевые и однопользовательские, первые обычно стоят дороже. То есть, вы приобретаете одну версию программы, но используете её на нескольких компьютерах с помощью локальной сети (сетевые). В соглашении может быть ограничение количество задействованных компьютеров.

  1. Адаптация, декомпиляция. Ст. 1 ЗоПЭВМ определяет данные понятия следующим образом:

Адаптация - это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Декомпиляция - это технический прием, включающий преобразование объектного кода в исходный текст в целях изучения структуры и кодирования программы для ЭВМ. Соглашением может быть предусмотрен запрет на эти действия, однако законом установлены случаи свободной адаптации и декомпиляции (ими могут воспользоваться лишь правомерные владельцы экземпляра):

1) В любом случае возможна адаптация лишь для функционирования программы

2) Декомпиляция возможна когда:

А) Информация, необходимая для взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы для ЭВМ с другими программами, недоступна из других источников.

Б) Информация, полученная в результате этого декомпилирования, может использоваться лишь для организации взаимодействия независимо разработанной данным лицом программы для ЭВМ с другими программами, а не для составления новой программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право

В) Декомпилирование осуществляется в отношении только тех частей программы для ЭВМ, которые необходимы для организации такого взаимодействия.

4. Использование личных данных пользователя. При осуществлении регистрации продукта, производитель получает личные данные пользователя, которые в соответствии с ФЗ “Об Информации, информатизации и защите информации” (далее ЗоИИЗИ) относятся к категории персональных данных, т.е. сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность. К таким данным можно отнести ФИО, адрес, e-mail, номер счёта в банке и др. Статья 11 ЗоИИЗИ говорит: не допускается сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, без его согласия. Лицензионное соглашение может содержать условие о согласии пользователя в распространении его личных данных, но данное положение не будет соответствовать закону. Пользователь в свою очередь может:

  1. Отказаться от заключения договора.
  2. Заключить договор, но в случае распространения персональных данных, обратиться в суд, за защитой своих нарушенных прав.

5. Срок действия соглашения. Как правило, срок действия не ограничен временем, в редких случаях есть исключения, но они носят организационный характер, например, ежегодная перерегистрация продукта.

6. Отдельные услуги и их оплата. Под отдельными услугами можно понимать услуги по предоставлению доступа к иному программному обеспечению, которое не являются частью соглашения, но предлагается производителем на возмездной или безвозмездной основе. К ним можно отнести: установление программы, изменяющей основной интерфейс, установление дополнительных функции и др. Если соглашением не оговорен данный вопрос, то, возможно, вам необходимо будет оплатить их, если, конечно, иное не установлено. Однако, многие договора содержат формулировку о распространении лицензионного соглашения основной программы на дополнительные, в этом случае, вопрос об оплате необходимо решить в соглашении дополнительной программы. Во многих случаях они являются бесплатными. По своей сути – это производная программа для ЭВМ от той, которой вы владеете, она является самостоятельно охраняемым объектом авторского права.

7. Обновление. В отличие от отдельных услуг, услуги по обновлению входят в основную часть лицензионного соглашения. Оно происходит, как правило, на безвозмездной основе, т.к. производитель заинтересован в повышении работоспособности и эффективности своего программного обеспечения. Обновление осуществляется обычно с помощью сети интернет, по средствам копирования файлов с определённого сервера на жёсткий диск пользователя.

8. Условие “как есть” (as is). Под этим условием понимается отказ пользователя от предъявления каких-либо претензий к производителю, которые касаются функционирования программы. Однако, нужно обратить внимание на один немаловажный факт. К каждому программному обеспечению прилагается инструкция пользователя, которая описывает основные функции программы. Предположим, продукт выполняет лишь часть функций, но инструкцией предусмотрено больше. Что тогда? В соответствии со ст. 18 ЗоЗПП потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, если оно не было оговорено продавцом, вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом; соразмерного уменьшения покупной цены; замены на товар аналогичной марки (модели, артикула); замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены; расторжения договора купли - продажи. В нашем случае, производитель прямо оговаривает свойства программы, но не предоставляет их полностью.

Всё, что было выше описано мною, касается лицензионных программ [3]. Если же программа будет использоваться незаконно в предпринимательских целях, то наступает административная ответственность. Статья 7.12 Кодекса об Административных правонарушениях гласит: незаконное использование экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах наказывается соответствующей санкцией, установленной данной статьёй.

В конце хотелось бы отметить, что при заключении лицензионного соглашения, необходимо обращать внимание на его текст, особенно на положения, о которых шла речь выше.

 

[1] В.О. Калятин “Интеллектуальная собственность (Исключительные права) 2000 стр. 195. М. Норма

[2] Подробнее http://www.internet-law.ru/intlaw/microsoft.htm

[3] В своём решении Октябрьский районный суд г. Омска от 30.06.1998 N 2-4099/98 указал о возможности привлечения к ответственности производителя, даже в случае использования пользователем пиратской версии продукта. Однако это является спорной позицией, т.к. незаконный распространитель мог изменить исходный код программы, повлекший её неработоспособность в целом или в части.

 

Источник информации: http://internet-law.ru/intlaw/articles/efremenko4.htm

 

Добавить эту страницу в закладки:

 


 

Разработка сайта
ArtStyle Group